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淺談對勞務(wù)派遣問題的幾點認(rèn)識

   勞務(wù)派遣缺乏完善的法律規(guī)范、為逃避法定義務(wù)而通過勞務(wù)派遣形式用工，甚至由本單位或關(guān)聯(lián)單位設(shè)立勞務(wù)派遣機構(gòu)向本單位派遣員工，造成用工單位肆意侵犯勞動者合法權(quán)益、發(fā)生勞動爭議后又以與勞動者沒有勞動合同關(guān)系為由推卸責(zé)任的情況；另一方面，一些派遣機構(gòu)實力差、水平低，甚至是一無所有的皮包公司，或是壟斷性的機構(gòu)，“只收費、走形式、不負(fù)責(zé)”，一旦用工單位與勞動者發(fā)生勞動糾紛，就推卸責(zé)任，要求勞動者和用工單位自行解決。這些不良現(xiàn)象削弱了勞務(wù)派遣應(yīng)有的積極作用，損害了用工單位和勞動者的合法利益。

    值得慶幸的是，立法機構(gòu)已注意到了上述問題， 在2008年1月1日開始實施的《中華人民共和國勞動合同法》、2008年5月1日開始實施的《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》及2008年9月18日公布實施的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》中均對勞務(wù)派遣作了專門規(guī)定。關(guān)于勞務(wù)派遣單位的規(guī)定有：依公司法設(shè)立、注冊資本不得少于五十萬元、要與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同、依法簽訂勞動合同、告知勞動者法定的必要事項、不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者、在被派遣勞動者無工作期間應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)按月支付報酬、不得克扣報酬等。關(guān)于用工單位的規(guī)定有：依法支付勞動報酬、同工同酬、有權(quán)依法將勞動者退回勞務(wù)派遣單位、勞務(wù)派遣一般是臨時性、輔助性、替代性的崗位、不得自設(shè)或由關(guān)聯(lián)企業(yè)設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或所屬單位派遣勞動者等。關(guān)于訴訟主體資格和責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定：發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任等。這些新規(guī)定很大程度上提高了勞務(wù)派遣機構(gòu)的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范了勞務(wù)派遣中三方的行為、杜絕了利用勞務(wù)派遣逃避責(zé)任的現(xiàn)象，對勞務(wù)派遣的健康發(fā)展起到了積極作用。

    同時，我們也應(yīng)注意到，我國關(guān)于外國公司常駐代表機構(gòu)用工的規(guī)定僅限于應(yīng)當(dāng)委托外事服務(wù)單位或?qū)ν鈩趧臃?wù)公司辦理等，對代表機構(gòu)通過特定勞動服務(wù)機構(gòu)派遣用工是否屬于勞務(wù)派遣沒有規(guī)定，2008年開始實施的新法也未對該問題予以明確。筆者認(rèn)為，增加對代表機構(gòu)用工性質(zhì)的規(guī)定并非畫蛇添足，雖然代表機構(gòu)通過派遣機構(gòu)用工完全符合法律規(guī)定的勞務(wù)派遣的定義和特征，但也存在以下問題：第一、代表機構(gòu)必須通過勞務(wù)派遣才能用工，而其他的用工主體則無此強制性要求，是否通過勞務(wù)派遣用工由企業(yè)自主決定；第二、代表機構(gòu)必須通過特定勞務(wù)派遣機構(gòu)招用員工，也就是只能通過幾家甚至一家壟斷性的機構(gòu)招工，而其他的用工主體可在市場充分競爭的前提下自由選擇服務(wù)完善的派遣機構(gòu)；第三、一般勞務(wù)派遣的崗位應(yīng)是臨時性、輔助性、替代性的，對于代表機構(gòu)而言，任何崗位只要聘請中國籍員工均要經(jīng)勞務(wù)派遣。這幾方面的區(qū)別決定了代表機構(gòu)用工的特殊性，如果不在法律規(guī)定上予以明確定性，必然導(dǎo)致適用法律的混亂，這將關(guān)系到數(shù)萬代表機構(gòu)、數(shù)十萬在代表機構(gòu)工作的中國勞動者的利益。建議立法機關(guān)將此類用工納入勞務(wù)派遣的范圍，并打破個別人力資源公司對此業(yè)務(wù)的壟斷，讓代表機構(gòu)充分享受自主選擇的權(quán)利，找到專業(yè)的、能提供個性化服務(wù)的勞務(wù)派遣機構(gòu)，降低勞動爭議發(fā)生幾率，做到即使發(fā)生勞動爭議，也有法可依！