正向派遣和逆向派遣有何不同?這兩種派遣方式會使用人單位成為什么法律責任和后果? 所謂的“逆向勞務派遣”,與“正向勞務派遣”正好相反,兩者的區(qū)分主要在于是用人單位在勞務派遣機構(gòu)介入之前是否已經(jīng)在使用該勞動者,往往這類反向模式的勞務派遣是勞動糾紛發(fā)生率最高的。
(一)正向派遣和逆向派遣
1、正向派遣:“正向勞務派遣”是指用人單位與勞務派遣機構(gòu)簽訂勞務派遣合同,明確需要接受勞務派遣崗位的任職資格要求、待遇標準等,再由派遣機構(gòu)按照用人單位要求推薦合適人選并與勞動者簽訂勞動合同后,將勞動者以派遣機構(gòu)員工的名義派遣到用人單位提供勞務。“正向勞務派遣”中,用人單位和派遣機構(gòu)之間形成一種純粹的勞務合同關(guān)系,勞動者和派遣機構(gòu)之間形成勞動合同關(guān)系。
2、逆向派遣:“逆向勞務派遣”是指用人單位實際上已經(jīng)在使用勞動用工,為規(guī)避相關(guān)法律責任而以勞務派遣的形式重新建立了勞務關(guān)系,掩蓋原來的勞動合同關(guān)系。包括以下兩種類型:
第一類是出于規(guī)避風險的考慮,用人單位與勞動者先行解除或終止了勞動關(guān)系,讓勞動者與勞務派遣機構(gòu)簽訂勞動合同后,以派遣機構(gòu)員工的名義在原用人單位繼續(xù)從事勞動;
第二類是勞動者與用人單位存在勞動合同關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系),且尚未解除勞動合同關(guān)系,用人單位出于規(guī)避風險的考慮,讓勞動者與勞務派遣機構(gòu)簽訂勞動合同,以派遣機構(gòu)員工的名義在原用人單位從事勞動。
所謂的“逆向勞務派遣”,與“正向勞務派遣”正好相反,兩者的區(qū)分主要在于是用人單位在勞務派遣機構(gòu)介入之前是否已經(jīng)在使用該勞動者,往往這類反向模式的勞務派遣是勞動糾紛發(fā)生率最高的。
(二)用人單位的不同法律責任和后果
三種類型的勞務派遣所產(chǎn)生的法律后果是不同的:
1、“正向勞務派遣”中,用人單位和人力資源公司之間形成勞務合同關(guān)系,勞動者和派遣機構(gòu)之間形成勞動合同關(guān)系。因此,一般情況下均由派遣機構(gòu)承擔勞動法所規(guī)定的用工主體的法定義務。
2、對于第一種類型的逆向勞務派遣,用人單位與勞動者先行解除或終止了勞動關(guān)系,讓勞動者與勞務派遣機構(gòu)簽訂勞動合同后,以派遣機構(gòu)員工的名義在原用人單位繼續(xù)從事勞動,可以認為勞動者與勞務派遣機構(gòu)建立了勞動合同關(guān)系,可認為是有效勞務派遣。因此認為:勞務派遣單位承擔勞動法規(guī)定的用工主體責任。
3、第二種類型是用人單位與勞動者在勞務派遣存在前簽訂過勞動合同,尚未解除或終止勞動關(guān)系,現(xiàn)借助勞務派遣的形式,來掩蓋和規(guī)避真實存在的勞動關(guān)系的假派遣。由于勞動關(guān)系的唯一性,且用人單位“逆向派遣”的目的是為了逃避法律責任,應該認定勞動者與派遣機構(gòu)所簽訂的勞動合同為無效合同,用人單位與勞動者仍存在勞動關(guān)系,應由用人單位承擔勞動法中用工主體所應承擔的法律責任。
在實踐中,不少企業(yè)存在對《勞動合同法》的曲解,不少企業(yè)中存在“逆向勞務派遣”,在國有企事業(yè)單位的早期外聘員工中尤其突出,現(xiàn)司法實踐中,一般會審查是否存在假派遣的情形,如存在假派遣,則存在被確認為無效派遣的風險因此,建議企業(yè)盡量選擇“正向勞務派遣”,如果不得以選擇“逆向勞務派遣”則應該在解除或終止原有勞動合同(或事實勞動關(guān)系)的前提下方可安排勞務派遣。
(三)禁止再派遣
除了上述提到逆向派遣會給企業(yè)帶來法律風險之外,《勞動合同法》第62條還明確規(guī)定:用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。這一規(guī)定是對用工單位將被派道勞動者再派遣至其他用人單位的禁止性規(guī)定。也就是說,用工單位只能自己使用被派逢勞動者或者在符合勞動合同法規(guī)定的情形時將被派遣勞動者退回勞務派遣單位,但是不能將被派遣勞動者私自派遣到其他單位,否則將受到《勞動合同法》及其實施條例規(guī)定的相應處罰
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